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原告的庭审意见  

2008-09-05 20:55:10|  分类: 默认分类 |  标签: |举报 |字号 订阅

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 九月四日进行了开庭审理,自我感觉开庭情况还不错,不过 ,法院又给了被告7天的补充举证期限,我觉得这样做是不合法的,我应当可以拒绝质证。

原告的庭审意见

  一、原告的诉讼请求适用“时效中断”

1、原告的所有请求,都一直在诉讼中,并且没有进行过实体审查,因此,根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》 劳动争议案件后,当事人增加诉讼请求的,如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性,应当合并审理;如属独立的劳动争议,应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。

3、原告所有请求不适用一事不再理原则,原告所有请求都是再原来判决书中没有进行过实体性处理的,符合法律规定的起诉条件,法院应当依法审理。

 

二、被告作为用人单位存在侵害原告合法权益的情形,依法应当承担向原告支付工资报酬及相应的经济补偿金和赔偿金责任

1、克扣和无故拖欠工资

   由于被告拒不提供原告的真实工资待遇证据,我们只能结合被告在另一案提交的不完整的工资和奖金发放表、工资卡交易明细账、录音证据以及社保纪要等证据进行判断。2004年6月至2006年11月,原告共计有38486元工资(含奖金)被被告克扣未发(详见《幸清贤拖欠工资计算依据与方法》表),和(拖欠工资计算依据及方法说明)。此外,从工资卡《交易明细帐》上的时间可以清楚的看到,2004年7月至2006年6月的每月工资被告绝大部分均没有按照正常时间发放,而是有严重的拖欠,例如:2004年4、5、6月的工资,被告分别在2004年6月2日、6月30日、7月28日才发放,拖延达一个月。

  《劳动法》第五十条规定:工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人,不得克扣或这无故拖欠劳动者工资。《工资支付暂行规定》第七条规定:工资至少每月支付一次,实行周、日、小时工资制的可按周、日、小时支付工资,并且劳动部《对《工资支付暂行规定》有 关问题的补充规定》[ 文号:劳部发〔1995〕226号]第三条、和第四条对克扣和拖欠进行了明确的界定:三、《规定》第十五条中所称“克扣”系指用人单位无正当理由扣减劳动者应得工资(即在劳动者已提供正常劳动的前提下用人单位按劳动合同规定的标准应当支付给劳动者的全部劳动报酬)。不包括以下减发工资的情况:(1)国家的法律、法规中有明确规定的;(2)依法签订的劳动合同中有明确规定的;(3)用人单位依法制定并经职代会批准的厂规、厂纪中有明确规定的;(4)企业工资总额与经济效益相联系,经济效益下浮时,工资必须下浮的(但支付给劳动者工资不得低于当地的最低工资标准);(5)因劳动者请事假等相应减发工资等。 

四、《规定》第十八条所称“无故拖欠”系指用人单位无正当理由超过规定付薪时间未支付劳动者工资。不包括:(1)用人单位遇到非人力所能抗拒的自然灾害、战争等原因、无法按时支付工资;(2)用人单位确因生产经营困难、资金周转受到影响,在征得本单位工会同意后,可暂时延期支付劳动者工资,延期时间的最长限制可由各省、自治区、直辖市劳动行政部门根据各地情况确定。其他情况下拖欠工资均属无故拖欠。 可见工资发放的法定时间间隔是一个月,但是被告却随意延长工资发放周期,特别是2006年2月26日至7月15日,被告擅自以三十五天为一个支付周期,严重违反了法律规定。

2、拒不支付加班加点工资。

根据工资发放表上记载的出勤天数一项以及原告的补充证据“2007年1月4日8点20分开始的《法庭庭审笔录》第十一页第九行至第12页倒数第12行”可以清楚的证明被告承认原告叙述的工作时间,而被告却没有支付一分钱加班工资,慈溪新闻网新闻报道《他们创造了一个又一个奇迹》、宁波政协网新闻报道《为了世界第一架》和录音证据等,证明原告长期加班加点的事实可观存在,根据劳动法相关规定,被告应当支付相应的加班工资,但被告一直拒绝支付加班工资,严重侵害了原告等劳动者的合法权益。很显然被告提供的两份浙江的生效判决是错误的判决,根据证据规定第九条规定法院应当对加班事实进行重新认定。因为即使按照判决书的规定原告工种适用不定时工时制,也不能排除被告支付原告节假日加班工资的义务。

3、长期未足额按时缴纳社保。《劳动法》第七十二条规定:用人单位和劳动者必须依法参加社会保险,缴纳社会保险费。即依法缴纳社保是用人单位的法定义务,但是,《关于幸清贤2005至2006年社会保险、住房公积金缴费基数的纪要》以及《本身基本养老保险个人帐户对账单》证实,被告2005年和2006年均未按照原告的实际工资收入水平如实申报和缴纳社保费用,直接影响了原告的社保待遇。

4、低于成都最低工资标准支付工资。

  《劳动法》第四十八条规定:用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准,成都市公布的2006年9月之前的最低工资标准是450元,9月之后是580元。2006年7月,被告没有向原告支付工资,而8月~11月,被告总共只向原告支付了1193.85元工资(平均每月298元包含了异地医疗保险费退费),不仅仅远远低于此前每月的正常工资5000至6400元,而且大大低于最低工资标准,甚至远远低于他们自己规定的所谓“进入中心协议”规定的工资标准,严重违反了法律的规定。

5、违反约定随意调整乙方工作单位和工作岗位,对原告维权进行打击报复。

  2002年11月11日签订的《劳动合同书》第三条虽然约定“乙方同意甲方的工作安排”但是第四条同时约定,甲方在调整乙方工作单位和工作岗位时,“应当事先征求乙方意见”,然而,被告在原告依法追讨加班工资进行维权后,无故强行停止原告在杭州湾项目部的工作,强迫签订《员工进入人力资源管理中心协议书》(请法官注意签订这个协议是在强行停止原告工作,并不支付原告工资的情况下签订的,因此构成了“强迫”)强行调原告到与原告技能完全不沾边的偏远地区当看守工作,给予原告极为不公正的待遇,严重违反了劳动合同的约定,

被告上诉的违法行为,迫使原告于2006年12月1日向被告提出了解除劳动合同通知,依据《解释》(一)第十五条规定,被告应当支付原告的劳动报酬和经济补偿金、赔偿金。

三、原告与被告的劳动合同已经于2006年12月1日解除,被告应当依法为原告出具解除劳动合同证明并且依法为原告办理社保转移手续,并赔偿支付因未与原告出具解除劳动合同证明和办理社保包括住房公积金转移手续对原告造成的损失,

 1、由于被告存在上诉违法和违约行为,依据《劳动法》第三十二条和劳动合同法第三十八条规定,原告可以随时通知用人单位解除劳动合同,因此,原告与被告的劳动合同自2006年12月1日原告向被告发出解除通知之日已经解除,这是原告依法行使劳动者的单方解除合同权。

2、劳动合同解除后,用人单位即使为劳动者帮你相关的解除劳动合同证明,与档案转移手续是用人单位必须履行的一项附随义务,用人单位不得拒绝履行,否则就侵害了劳动者的基本权利。

(1)根据《劳动法》第九十八条 用人单位违反本法规定的条件解除劳动合同或者故意拖延不订立劳动合同的,由劳动行政部门责令改正;对劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。

第九十九条 用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者,对原用人单位造成经济损失的,该用人单位应当依法承担连带赔偿责任。和

《劳动合同法》第五十条 用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明,并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。

 第八十九条 用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明,由劳动行政部门责令改正;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。以及劳动部《关于实行劳动合同制度的若干问题通知》(劳部发(1996)354号)第十七条规定:原用人单位不办理退工手续及转移档案,劳动者就无法与其他用人单位建立正常规范的劳动关系,用人单位的这种行为侵害了劳动者的自由择业权。

(2)劳动部、国家档案局在《企业职工档案管理工作规定》中规定:企业职工调动、辞职、解除劳动合同或者被开除、辞退等,应由职工所在单位在一个月内将其档案转交到新的工作单位或者其户口所在地的街道劳动(组织人事)部门。

综上所述由于被告拒不为原告出具解除劳动合同证明,不为原告转移社保手续,导致原告至今不能找到正常工作也不能依法缴纳社保和领取失业保险,被告应当赔偿原告解除劳动合同后不能正常工作和领取失业保险金的经济损失和为原告补交社会保险和住房公积金到本案审理结束并为原告出具解除劳动合同证明和办理完毕社保、档案转移手续为止

四、两被告应当对原告承担连带责任。

1、原告到第二被告处工作属于接受第一被告的劳务派遣,对此两被告的代理人在法庭上也已经承认,从法律关系上讲,与原告签订有劳动合同的第一被告新运工程有限公司是用人单位,接受用人单位派遣的第二被告中铁二局股份有限公司用工单位(参见《劳动合同法》第五十八条、第五十九条)。

2、《劳动合同法》第六十二条明确规定了用工单位应当履行的法律义务。第九十二条则规定劳务派遣单位违法给被派遣劳动者造成损害的,劳务派遣单位与用工单位承担连带责任,

3、最高人民法院的《解释》(二)第十条规定:劳动者因履行劳动派遣合同产生的劳动争议而起诉,以派遣单位为被告,争议内容设及接受单位的,以派遣单位和接受单位为共同被告,这既是用人单位与用工单位应当承担共同连带责任的又一依据,同时也是本案原告将第二被告中铁二局股份有限公司列为共同被告具有程序上合法性的依据。

五、被告应当按照(劳动部:关于违法《中华人民共和国劳动法》行政处罚办法)第六条规定支付原告工资报酬、经济补偿金总和的一到五倍赔偿金。  根据《劳动法》第一百零五条规定: 违反本法规定侵害劳动者合法权益,其他法律、法规已规定处罚的,依照该法律、行政法规的规定处罚。被告严重违反劳动法的相关规定,而且态度恶劣,存在故意打击报复的情节,给原告带来不可估量的损失,从原告提出解除劳动合同至今,已经快两年了,客观情况上通货膨胀,致使原告应得的补偿金也随之贬值,并且原告精神上也受到严重创伤,因此,应当按照《办法》规定给予五倍的赔偿金。

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