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三亚何剑明诉三亚市 综合执法局“行政处罚决定书”违法一案代理词  

2013-08-21 23:10:03|  分类: 代理案件 |  标签: |举报 |字号 订阅

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审判长:根据我国行政诉讼法的相关规定,受原告何剑明的委托,作为原告何剑明的公民代理人,全权代表何剑明行使法律赋予他的一切权利,包括本次诉讼中的特别授权,代为参与本次诉讼活动。

在法定期限内,被告没有提交答辩状,在开庭前,我查阅了被告提交的答辩状和证据材料,刚才又听取了法庭调查,比较清楚地掌握了本案的全部情况。现依据事实和法律发表如下代理意见,供合仪庭参考。

一、被告不是认定违章建筑的适格主体

在举证期限内,被告没有提交任何授权文书,以证明其具有违章建筑认定的资质。      

而根据《中华人民共和国城市规划法》第九条规定:国务院城市规划行政主管部门主管全国的城市规划工作。县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门主管本行政区域内的城市规划工作。 根据海南省颁布的《海南经济特区城市规划条例》(该条例19951月颁布实施, 2009101日《海南省城乡规划条例》颁布实施后同时废止)第八条规定……市、县、自治县人民政府确定的城市规划行政主管部门,主管本行政区域内的城市规划工作。

故,三亚市综合执法局,不是适格的认定违章建筑的行政主体,无权对原告房屋是否属于违章建筑作出认定,也无权做作出违章建筑的行政处罚决定。

二、被告作出的行政处罚适用法律错误

在被告所作出的三份“行政处罚决定书”上均载明:执法人员于20121024日巡查发现……。而作出行政处罚依据的是《中华人民共和国城市规划法》此时,《中华人民共和国城市规划法》已经明文废止,显然不能适用于现在正在建设的房屋处罚依据。而三份“行政处罚决定书”上均载明该房屋建造时间是200411月,被告作出行政处罚决定的法律依据是因为原告违反了《中华人民共和国城市规划法》第三十二条,其原文是:在城市规划区内新建、扩建和改建建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程设施,必须持有关批准文件向城市规划行政主管部门提出申请,由城市规划行政主管部门根据城市规划提出的规划设计要求,核发建设工程规划许可证件。建设单位或者个人在取得建设工程规划许可证件和其他有关批准文件后、方可申请办理开工手续。

原告的房屋被告已经认定建造于200411月,显然不是本法三十二条所规定的“新建、扩建、改建”等情形。故被告所作出“行政处罚决定书”所依据的法律是错误的。 

三、被告未提供任何证据证明原告的建筑“严重影响城市规划”

在举证期限内,被告举出《中华人民共和国城市规划法》该法第四十条规定:在城市规划区内,未取得建设工程规划许可证件,或者违反建设工程规划许可证件的规定,进行建设,严重影响城市规划的,由县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门责令停止建设,限期拆除或者没收违法建筑物、构建物或者其他设施;影响城市规划尚可采取改正措施的,由县级以上地方人民政府城市规划行政主管部门责令限期改正,并处罚款。被告没有证据证明原告的建筑物属于“严重影响城市规划的”,而被告在举证期限内被告举出的《三亚市城市总体规划》并不能证明原告的房屋属于“严重影响城市规划的”情形,不能证明被告作出“行政处罚决定”的合法性。

四、原告的违法行为找在2004年就已经结束,在两年内没有被发现依法不能再实施行政处罚

根据中华人民共和国行政处罚法第二十九条规定违法行为在二年内未被发现的,不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。前款规定的期限,从违法行为发生之日起计算;违法行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算。

而中华人民共和国城市规划法第三十二条规定的是“新建、扩建、改建”的房屋没有办相关证件的情形,原告的违法建设行为早在2004年就已经结束,被告在法定的两年内未发现违法事实,故依法不能再给予行政处罚。

相反,被告据此给予原告行政处罚成立,则被告涉嫌渎职犯罪,2004年就已经修建好的房屋,历时8年之久才被被告发现,之前这段时间,被告就涉嫌渎职犯罪。

五、原告提起诉讼没有超过诉讼时效

原告在举证期限内,向法庭举出了向法院邮寄《行政诉讼状》的特快专递详情单和查询回执、网页查询打印件,证明了原告在711日就已经向法院邮寄了《行政诉讼状》而,原告收到复议决定书的时间是627日,当时原告的代理人在送达回证上签了字,被告在举证期限内并未举出该送达回执,被告举出的复议决定书的日期,并不能证明原告收到复议决定书的日期,故原告的诉讼没有超过诉讼时限。

综上所述:被告作出的三份“行政处罚决定书”即三综执(凤凰一中队)罚决字[2012]97号、三综执(凤凰一中队)罚决字[2012]98号、三综执(凤凰一中队)罚决字[2012]99号行政处罚决定书均是违法的,敬请三亚市城郊人民法院依法支持原告诉讼请求。

此致

三亚市城郊人民法院

                              原告诉讼代理人:幸清贤

                                 2013821

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 行政诉讼状

原告:何剑明,男,19570608日出生;

身份证号:

住址: 海南省三亚市吉阳镇上海世家酒店,联系电话:

被告:三亚市综合行政执法局,法定代表人:周乃武,职务:局长,地址: 海南省三亚市凤凰路,联系电话:88595096

诉讼请求:

1、依法撤销三亚市人民政府作出的三府复决字(2013)18号复议决定书

2、确认三亚市综合行政执法局于2013319日作出的三综执(凤凰一中队)罚决字[2012]97号、三综执(凤凰一中队)罚决字[2012]98号、三综执(凤凰一中队)罚决字[2012]99号行政处罚决定书违法,并予以撤销

3、判令被告支付诉讼费用以及因诉讼产生的车费和邮寄费用

原告于514日向三亚市人民政府申请行政复议,要求撤销三亚市综合执法局作出的该三份处罚决定书,原告于2013627日,收到三亚市政府于617日作出的三府复决字(2013)18号复议决定书,决定维持要求撤销三亚市综合执法局作出的该三份处罚决定书,原告不服,向贵院提起行政诉讼。

事实与理由:

1、三亚市人民政府作出的复议决定并非根据原告于2013514日寄出的复议申请所作出的决定,其事实理由完全与原告的复议申请书不同,应当予以撤销。

220133 19 日,三亚市综合行政执法局针对何剑明作出了:三综执(凤凰一中队)罚决字[2012]97号、三综执(凤凰一中队)罚决字[2012]98号、三综执(凤凰一中队)罚决字[2012]99号共三份行政处罚决定书,依据的是《中华人民共和国城市规划法》是三十二条规定。

原告认为:处罚所依据的法律是:《中华人民共和国城市规划法》该法于200811日颁布实施《中华人民共和国城乡规划法》后同时废除。不能用于作为行政处罚的法律依据。

根据三亚市综合行政执法局所做的调查取证可以已经足以证明:该地块土地是农村集体土地,而不是城市国有土地,不属于《中华人民共和国城市规划法》调节,该法开篇就已经明文的规定:第一条 为了确定城市的规模和发展方向,实现城市的经济和社会发展目标,合理地制定城市规划和进行城市建设,适应社会主义现代化建设的需要,制定本法。第二条 制定和实施城市规划,在城市规划区内进行建设,必须遵守本法。

 而被处罚人建筑物所涉及的土地至今属于农村集体土地,且是在2005年就已经建造完毕,新法不究既往,因此不属于《中华人民共和国城市规划法》调节范围。

故请求三亚市人民法院依法确认三亚市综合执法局所作出的上述三个处罚决定违法,并予以撤销。

此致

三亚市城郊人民法院

                                    原告:何剑明

                                       2013514

附证据:

1、三亚市人民政府作出的三府复决字(2013)18号复议决定书

2、三亚市综合执法局作出的三份处罚决定书

3、何剑明身份证复印件

                                                   

 

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